DESESTIMACION DE LA PERSONALIDAD JURIDICA

 

DESESTIMACIÓN DE LA

PERSONALIDAD JURÍDICA

Una aproximación en Derecho Mexicano

1 Libro Autor Edgar Daniel Castillo Ortega

Editor Tirant lo Blanch

 

PRIMERA EDICIÓN 2023

La doctrina de la desestimación de la personalidad jurídica societaria o del levantamiento del velo corporativo, no es novedosa; existen antecedentes en Derecho Inglés desde 1897. Sin embargo, su reconocimiento, regulación y aplicación alrededor del mundo ha sido cuando menos controversial

En México, como en otras latitudes, los tribunales se han encargado, sin un fundamento legal claro, que reúna la suficiente generalidad y abstracción para cubrir distintos casos, de aplicarla en situaciones concretas.

En esta obra: DESISTIMACIÓN DE LA PERSONALIDAD una aproximación de la personalidad jurídica; realizamos una aproximación de la citada doctrina, enfocándonos en su eventual implementación en derecho positivo mexicano

Para ello, estudiamos la concepción de "persona" para efectos de Derecho, y las distintas consecuencias de dotar de personalidad a una sociedad; analizamos situaciones que implican el "abuso de la personalidad societaria"; los alcances de la responsabilidad de una sociedad, de los socios que la integran y de los órganos que la dirigen

Finalmente, teniendo claro todo este marco, entramos en el estudio de la doctrina: su origen, la evolución que ha tenido en distintos sistemas jurídicos, sus alcances legales, las críticas que en contra de ella se han enderezado, las diferencias que tiene con figuras que pudieran considerarse análogas y la imposibilidad, con el marco jurídico vigente en México, de su aplicación

ÍNDICE:

Abreviaturas

Introducción

CAPÍTULO I

LA PERSONALIDAD JURÍDICA

1. Persona y personalidad para efectos de derecho 1.1. Persona 1.2. Personalidad 2. Personalidad jurídica de la sociedad 2.1. El fenómeno asociativo en el hombre social 2.2. Distinción jurídica entre Hombre o “ser humano” y Persona 2.3. Antecedentes y desarrollo de la personalidad jurídica societaria 2.4. Carácter instrumental de la sociedad como sujeto de derecho 3. Teorías que explican la atribución de personalidad a las sociedades 3.1. Teoría de la ficción 3.2. Teorías patrimoniales 3.3. Teorías realistas 3.4. Teoría del reconocimiento 4. Atributos de la personalidad 4.1. Especial referencia al patrimonio social 5. La incomunicabilidad patrimonial como efecto de la personalidad jurídica societaria 6. Atribución de personalidad en materia tributaria 6.1. El caso de la Asociación en Participación y en general cualquier contrato asociativo Análisis del artículo 17-B del Código Fiscal de la Federación 6.2. ¿Por qué la legislación fiscal otorga personalidad a figuras que jurídicamente carecen de ella? 6.3. Problemática de atribuir personalidad en materia fiscal a unidades económicas que jurídicamente carecen de ella

CAPÍTULO II

FIGURAS QUE IMPLICAN LA OBTENCIÓN

DE UN BENEFICIO PARTICULAR NO PRETENDIDO DIRECTAMENTE POR LA LEY

1. El fraude a la ley 1.1. Aproximación gramatical 1.2. ¿Qué es el fraude a la ley? 1.3. Antecedentes del fraude a la ley 1.4. Elementos del fraude a la ley 1.4.1. Norma de cobertura 1.4.2. Norma defraudada 1.4.3. Nexo causal 1.4.4. La intención del agente 1.5. Sanción del Fraude a la Ley 1.6. El fraude a la ley tributaria como una especie del género fraude a la ley 1.6.1. Particularización del fraude a la ley en el ámbito tributario 1.6.2. ¿Fraude a la ley tributaria o elusión fiscal? 1.6.3. Principios del fraude a la ley tributaria 1.6.4. Imposibilidad para tipificar fraude a la ley tributaria 2. Los actos simulados 2.1. ¿Qué es la simulación de actos jurídicos? 2.2. Motivos de la simulación 2.2.1. Motivos lícitos 2.2.2. Motivos ilícitos 2.3. Tipos de simulación 2.3.1. Simulación relativa 2.3.2. Simulación absoluta 2.3.3. Simulación por interposición de persona 2.4. Elementos de la simulación 2.5. Efectos de la simulación 2.6. La simulación de actos jurídicos en el ámbito tributario y el delito de defraudación fiscal 3. El abuso del derecho 3.1. Doctrina del abuso del derecho 3.2. Desarrollo de la teoría en la doctrina jurídica 3.3. Uso y abuso del derecho 3.4. Criterios de tipificación 3.4.1. Criterio subjetivo 3.4.2. Criterio objetivo 3.5. Fundamento legal en el sistema jurídico mexicano 3.6. Elementos de la figura en el derecho mexicano 3.7. Efectos generales 4. Comparación entre las figuras analizadas previamente 4.1. Fraude a la ley y abuso del derecho 4.2. Abuso del derecho y simulación de actos jurídicos 4.3. Simulación de actos jurídicos y fraude a la ley 5. El abuso de la personalidad societaria al amparo del velo corporativo 5.1. Planteamiento 5.2. Definición conceptual 5.3. ¿Qué es el velo corporativo? 5.4. Uso y abuso de la persona moral 5.5. Tipos de abusos cometidos a través del velo corporativo 5.5.1. Abuso para ocultar bienes personales 5.5.2. Abuso para burlar acuerdos de voluntades 5.5.3. Abuso de la limitación de responsabilidad 5.5.4. Abuso que implica un fraude a la ley 5.5.5. Abuso de la personalidad en sentido estricto 5.5.6. Abusos que no encuadran en las categorías anteriores 5.6. Sujetos que pueden abusar de la personalidad societaria en atención al control que tienen sobre el ente moral 5.6.1. Control interno de derecho 5.6.2. Control interno de hecho 5.6.3. Control externo de derecho 5.6.4. Control externo de hecho 5.6.5. Control indirecto 5.6.6. Control material 5.7. Hipótesis que no implican abuso de la personalidad 5.8. Reflexión sobre la evasión fiscal cometida al amparo del “velo corporativo” y la insuficiencia de herramientas jurídicas para combatir la evasión cometida a través de personas morales 5.8.1. Un ejemplo de abuso de la personalidad societaria en el nacimiento de la obligación tributaria 5.8.2. El concepto de “beneficiario controlador” introducido en la reforma fiscal que entró en vigor el 1º de enero de 2022 ¿Es una herramienta eficaz para combatir el abuso de la personalidad societaria en materia fiscal?

CAPÍTULO III

RESPONSABILIDAD DE LA SOCIEDAD,

DE SUS SOCIOS Y DE SUS ADMINISTRADORES

1. Generalidades 2. Responsabilidad de los socios de un ente moral 2.1. Grados de responsabilidad. Énfasis en la Sociedad Anónima como paradigma de las sociedades de responsabilidad limitada 2.1.1. Excepciones a la responsabilidad ilimitada de los socios 2.2. Responsabilidad especifica en materia fiscal 3. Responsabilidad de los administradores de la sociedad 3.1. Origen de la responsabilidad 3.2. Aplicación de las reglas del mandato para determinar la responsabilidad 3.3. Deberes legales y obligaciones estatutarias 3.4. Tipo de responsabilidad 3.4.1. Responsabilidad solidaria 3.4.2. Responsabilidad de los ausentes 3.4.3. Responsabilidad en el ámbito tributario 4. Responsabilidad de la sociedad 5. Artículo 26 del CFF ¿responsabilidad solidaria? 5.1. Concepto de solidaridad 5.2. Efectos de la solidaridad pasiva 5.3. ¿Qué es una obligación subsidiaria? 5.4. El artículo 26 del CFF no establece responsabilidad solidaria de socios y administradores 5.5. Reflexiones finales en torno a la responsabilidad fiscal de socios y sus efectos

CAPÍTULO IV

TEORÍA DE LA DESESTIMACIÓN DE LA PERSONALIDAD:

LEVANTAMIENTO DEL VELO CORPORATIVO

1. Introducción 2. Aproximación conceptual. Exposición de las distintas acepciones con las que se conoce la doctrina en estudio 3. Origen y fundamento teórico 4. Evolución en distintos sistemas jurídicos 4.1. Evolución en sistemas derivados del Common Law 4.1.1. Derecho inglés 4.1.2. Derecho norteamericano 4.2. Evolución en sistemas romano – germánicos 4.2.1. Derecho Español 4.2.2. Derecho Francés 4.2.3. Derecho Italiano 4.2.4. Derecho Argentino 4.2.5. Derecho Uruguayo 5. Antecedentes en el sistema jurídico mexicano 5.1. Ley que establece requisitos para la venta al público de acciones de sociedades anónimas 5.2. Artículo 264 de la LGSM: ampliación de responsabilidad de los socios de una SAS por actos ilícitos 5.3. Mercado de Valores. Obligaciones y deberes de funcionarios sociales que trascienden al vínculo con la sociedad 5.4. Otras hipótesis previstas en la legislación positiva mexicana, que de alguna forma implican un levantamiento del velo corporativo 5.5. Tesis aisladas y Jurisprudencia 5.6. Proyecto de Ley 6. Alcances legales 6.1. Atributos que se afectan 6.2. Consecuencias 6.3. La aplicación de la doctrina no origina per se ni la nulidad, ni la liquidación del ente moral 7. Críticas formuladas a esta doctrina 8. Diferencias con figuras que pudieran considerarse afines 8.1. La simulación de actos y el levantamiento del velo corporativo 8.2. La solidaridad pasiva y el levantamiento del velo corporativo 8.3. La acción pauliana y el levantamiento del velo corporativo 9. Necesidad de dotar al sistema jurídico mexicano de una regulación de esta figura para evitar arbitrariedades 9.1. El principio de la buena fe. Su insuficiencia como fundamento para levantar el velo corporativo 9.2. Reflexiones en torno a los criterios emitidos por el Quinto Tribunal Colegiado en materia Civil del Primer Circuito

CAPÍTULO V

ALGUNAS PAUTAS PARA ADAPTAR SU

APLICACIÓN EN DERECHO MEXICANO

1. Definición, clasificación y características de la acción de desestimación de personalidad 1.1. Clasificación general de las acciones 1.1.1. Clasificación partiendo de la naturaleza del derecho que se ejercita en juicio 1.1.2. Clasificación a partir de lo que se pide por el actor 1.2. Naturaleza de la acción de desestimación de personalidad 1.2.1. Acción de ineficacia 1.2.2. Acción personal 1.2.3. Acción constitutiva 1.3. Características propias 1.3.1. Carácter restrictivo de la acción 1.3.2. Carácter excepcional de la acción 1.3.3. Se trata de una acción autónoma 1.3.4. Se dirige frente a actos jurídicos ciertos y reales 1.3.5. Beneficia específicamente al actor 2. Algunos aspectos procesales de la acción 2.1. Elementos personales. Legitimidad en causa y sujetos que intervienen 2.1.1. Legitimidad pasiva 2.1.1.1. Persona o grupo de personas que ejerce control sobre la sociedad 2.1.1.2. Legitimidad pasiva de la sociedad 2.1.2. Legitimidad activa 2.1.2.1. Tercero con interés jurídico 2.1.2.2. La propia sociedad como sujeto activo 2.1.2.3. El socio no controlador 2.1.3. La autoridad jurisdiccional 2.2. Supuestos de aplicación y carga probatoria 2.3. Consecuencias. Efecto general 2.3.1. Respecto del actor 2.3.2. Respecto de la sociedad 2.3.3. Respecto de quien ejerce el control de la sociedad 2.3.4. Respecto de terceros 2.3.5. Imputación de solidaridad entre controladores 2.3.6. Otras consecuencias 3. Compaginación con otras figuras previstas en la ley

CAPÍTULO VI

RECAPITULACIÓN DE PREMISAS

1. El concepto de persona para efectos jurídicos no se equipara con el de ser humano 2. La reducción de la “persona moral” a un mero recurso instrumental, puede propiciar el abuso de la personalidad que le es atribuida 3. El control que se ejerce sobre una sociedad, no se identifica necesariamente con la participación que una determinada persona o grupo de personas tenga en el capital social del ente colectivo 4. Frente a la exaltación de la persona jurídica como un mero instrumento técnico, surge la necesidad de establecer límites con abusos en su utilización. Nace así la teoría de la desestimación de la personalidad 5. En el estado actual de la legislación mexicana, no es dable desestimar la personalidad atribuida a entes morales 6. Las rentas causadas al amparo de estructuras formales que han sido empleadas de manera abusiva para eludir las obligaciones tributarias consecuentes, deben imputarse al beneficiario real 7. La responsabilidad que en materia fiscal tienen los socios y administradores de un ente moral, es fácilmente eludible, lo que limita el campo de acción del fisco para obtener el pago de contribuciones causadas 8. Los efectos que se causarían con la aplicación de esta doctrina, no se alcanzan con el marco jurídico vigente 9. La desestimación de la personalidad de una sociedad no implica su eliminación, sino la ineficacia de la forma social únicamente para el caso en concreto, imputando responsabilidad a aquellas personas que abusaron de la personalidad atribuida a la propia sociedad 10. La ineficacia que se genera respecto del carácter de sujeto de derecho por parte de la sociedad en contra de la cual se levanta el velo corporativo actualiza un efecto relativo apreciable en dos dimensiones: subjetiva y objetiva 11. La desestimación de la personalidad jurídica tiene un carácter excepcional y subsidiario respecto de otros recursos legales, junto a los cuales debe coexistir

APÉNDICE UNO:

Tesis aisladas en materia de levantamiento de velo corporativo,

publicadas en el semanario judicial de la federación

APÉNDICE DOS:

 Iniciativa de ley de desestimación de la personalidad

jurídica societaria

Bibliografía

FICHA TÉCNICA:

1 Libro

316 Páginas

Pasta delgada en color plastificada

ISBN 9788411308892

ISBN BOOK 9788411308908

Editor Tirant lo Blanch

 

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