martes

DERECHO AMBIENTAL



DERECHO AMBIENTAL
1 Libro más un libro electrónico gratis incluido
Autor Ricardo Luis Lorenzetti
 Pablo Lorenzetti Editor Tirant Lo Blanch
PRIMERA EDIDICON 2020



El paradigma ambiental actúa como un principio
organizativo del pensamiento retórico,
analítico y protectorio, que se vincula con
la interacción sistémica y con los enfoques holísticos

Se persigue bajo estas premisas una
coordinación en el funcionamiento entre
los sistemas económico, social y natural
y una comunicabilidad de los principios
entre el Derecho Público y el Privado

Todo ello, con el objeto de abordar conflictos
que suelen surgir en la esfera social, la cual
contempla los bienes públicos y aquellos actos
que realiza el individuo situado en la acción colectiva

En estos casos los derechos subjetivos
son interpretados de modo tal que no
conspiren contra la integridad de tales bienes

En la relación entre derecho de propiedad
y medio ambiente debe reconocerse una
"función ambiental", en virtud de que
la multiplicidad de derechos individuales
de los propietarios deben coordinarse orientándose
en la preservación del bien colectivo

El paradigma ambiental concibe a la
naturaleza como un bien colectivo,
escaso o en situación de peligro y está
dispuesto a limitar los derechos individuales

Se produce bajo este enfoque una modificación
en la noción de Estado de Derecho

El Estado de Derecho Ambiental incorpora
la variable colectiva y la tutela de los bienes
comunes como un eje central de las políticas públicas

Por su parte, los instrumentos jurídicos
también son sometidos a revisión y se
"medioambientalizan" institutos tales como
la teoría de los bienes, la responsabilidad
civil y el proceso, entre otros

Se pretende colocar a los sistemas legales
en sintonía con las reglas de la naturaleza
a los efectos de lograr una mayor
implementación del Derecho Ambiental,
circunstancia que redundará en una
más eficaz protección tanto de las
generaciones presentes como de las futuras







ÍNDICE


Primera Parte

EL ESTADO DE DERECHO AMBIENTAL

Capítulo I
EL PARADIGMA AMBIENTAL

Introducción: etapa utópica,
analítica y paradigmática

Primera Parte
La naturaleza como recurso escaso

    I.    La naturaleza como débil necesitado de protección
    II.    La naturaleza como recurso escaso
    III.    Los datos de la crisis ambiental
1.    La homogeneidad avanza sobre la diversidad
2.    La contaminación se propaga
3.    El desequilibrio desplaza al equilibrio
4.    La aceleración desplaza la previsión

Segunda Parte
Conflicto y falsos dilemas

    I.    Consenso declarativo y disenso práctico
    II.    El conflicto intergeneracional
    III.    El conflicto intrageneracional
    IV.    Igualdad vs. ambiente
    V.    Desarrollo vs. ambiente
    VI.    Conflictos irresolubles y polarización

Tercera Parte
El paradigma ambiental
    I.    Necesidad de un paradigma ambiental
    II.    La noción de sistema
    III.    La noción de acción colectiva
    IV.    El modelo antropocéntrico y geocéntrico
    V.    Comunicabilidad con los principios de la naturaleza
1.    Resiliencia
2.    Biofilia
3.    Cooperación
    VI.    La gobernabilidad: rigidez vs. flexibilidad
    VII.    Conflictos en la esfera íntima, privada y social
    VIII.    La economía
1.    Externalidades negativas:
la relación de la empresa con la sociedad
2.    Instituciones: la tragedia de los bienes comunes
3.    Externalidades positivas. Nuevos campos económicos
    IX.    La ética y los valores
1.    Los valores: libertad, igualdad y fraternidad
2.    Fraternidad vs. Intereses individuales
    X.    Conclusión

Capítulo II
EL ESTADO DE DERECHO AMBIENTAL

    I.    Introducción: dos facetas
    II.    La paradoja del Estado de Derecho
    III.    Derechos fundamentales ambientales
    IV.    El acceso a justicia
    V.    El acceso a la información y la participación
1.    Acceso a la información
2.    Principio de participación
    VI.    La progresividad de los derechos
fundamentales y el retroceso del
Derecho Ambiental
    VII.    El principio protectorio
    VIII.    Conclusión

Segunda Parte
EL DERECHO AMBIENTAL

Capítulo III
BIENES JURÍDICOS

Introducción

Primera Parte

El bien jurídico ambiental
    I.    Bien colectivo situado en la esfera social
1.    Indivisibilidad de los beneficios: el bien
no es divisible entre quienes lo utilizan
2.    Uso común sustentable: el bien puede
ser usado por todos los ciudadanos
 3.    No exclusión de beneficiarios: todos los
individuos tienen derecho al uso y por
lo tanto no pueden ser excluidos
4.    Estatus normativo: el bien colectivo
tiene reconocimiento legal
5.    Calificación objetiva: la calificación
de un bien como colectivo surge de una
designación normativa objetiva y no subjetiva
6.    Legitimación para obrar difusa o colectiva:
estos bienes son protegidos mediante
una amplia legitimación para obrar
7.    Precedencia de la tutela preventiva:
para proteger estos bienes la prevención –
precaución debe aplicarse de
modo prioritario a la reparación
8.    Resarcimiento a través de patrimonios
de afectación: cuando hay resarcimiento,
no hay una indemnización que se traslade
al patrimonio de una persona, aunque
ella sea titular de la legitimación procesal
9.    Ubicación en la esfera social: estos
bienes pertenecen a la esfera social de tutela
    II.    Deberes, límites y derechos fundamentales típicos
    III.    Noción de ambiente
Segunda Parte. El ambiente y las acciones
    I.    Las acciones según los conflictos
    II.    La tipicidad de los derechos
1.    Esquema
2.    Derechos sobre bienes jurídicos individuales
3.    Derechos sobre bienes jurídicos colectivos
4.    Derechos sobre intereses individuales homogéneos
    III.    El Código Civil y Comercial
de la Nación Argentina

Tercera Parte
La naturaleza como sujeto

Capítulo IV
PRINCIPIOS Y DIRECTRICES

    I.    Introducción
    II.    Definición normativa de los principios y valores
1.    Principios
2.    Valores
    III.    Recepción en el Derecho Ambiental
1.    Fuentes internacionales
2.    La ley argentina
3.    Efectos jurídicos  
    IV.    Descripción de los principios ambientales
1.    Principio de congruencia
a)    Enunciación y efectos
b)    Congruencia en materia procesal
2.    Principio de prevención
3.    Principio de precaución
4.    Principio de progresividad
5.    Principio de responsabilidad
6.    Principio de subsidiariedad
7.    Principio de sustentabilidad
8.    Principio de equidad intergeneracional
9.    Principio de solidaridad
10.    Principio de cooperación
11.    “In dubio pro natura”
    V.    Principio de no regresión
1.    El retroceso del Derecho Ambiental
2.    Principales caracteres
3.    Principio de progresividad
4.    El desarrollo sustentable y perdurable
5.    Efectos jurídicos
a)    La ley injustificadamente regresiva
b)    La interpretación más favorable
c)    En relación con las políticas públicas

Capítulo V
PRINCIPIOS DE PREVENCIÓN Y PRECAUCIÓN

Introducción
I.    Consenso emocional y disenso cognoscitivo
    II.    Intervencionistas, preventivos y precautorios
    III.    Antecedentes
    IV.    Concepto
    V.    Interrogantes

Primera Parte
Calificación jurídica

    I.    ¿Es una obligación o una opción voluntaria?
    II.    ¿Son sus destinatarios los funcionarios
o alcanza también a los habitantes?
    III.    ¿Cuál es su efecto sobre las políticas públicas?
    IV.    ¿Cuál es el contenido del principio?
1.    Fundamento constitucional
2.    Concepto jurídico indeterminado
3.    Peso diferente según los bienes comprometidos
    V.    ¿Cuáles son los presupuestos de aplicación?
1.    Amenaza de daño grave o irreversible
2.    La incertidumbre científica

Segunda Parte
Aplicación del principio

    I.    Es casuístico
    II.    Reducción de la incertidumbre
    III.    Traslado del riesgo de la duda
    IV.    Traslado del riesgo del error científico
Falsos positivos y falsos negativos
    V.    Traslado del riesgo en la demora
    VI.    Traslado del riesgo probatorio
    VII.    Aplicación dinámica y adaptativa
    VIII.    Traslado del riesgo del desarrollo
    IX.    Equidad y no discriminación

Tercera Parte
El balance entre riesgos y beneficios

    I.    Admisibilidad del balance riesgo - beneficio
    II.    El carácter de técnica procedimental no valorativa
    III.    El método analítico no emocional
    IV.    El procedimiento
1.    Identificar márgenes de probabilidades
2.    Deben valorarse los beneficios relativos
para las partes relevantes
3.    Deben examinarse los costos comparativos
de las diversas alternativas
4.    Hay que valorar las experiencias
anteriores para obrar de modo consistente
5.    Experimentar paso a paso
6.    Comparaciones intra e intergeneracionales
    V.    Control ciudadano
1.    El proceso de deliberación moral
2.    La crisis en los procesos de decisión
3.    Democracia intensiva
    VI.    Control y administración del riesgo
Cuarta Parte. Cambios paradigmáticos
    I.    La seguridad jurídica
    II.    De la reparación a la anticipación
    III.    El paradigma del anclaje

Capítulo VI
LA FUNCIÓN AMBIENTAL

    I.    Introducción
    II.    Armonización entre derechos
individuales y colectivos
1.    Planteo del conflicto
2.    Reglas de compatibilización en
el Código Civil y Comercial argentino
    III.    La propiedad privada
1.    Noción inicial
2.    Algunas derivaciones
    IV.    El contrato
1.    Tutela de la autonomía de la voluntad
y de las libertades individuales
2.    Influencia del orden público y de la teoría
de los derechos fundamentales
en el Derecho contractual
3.    Función ambiental del contrato
    V.    El consumo sostenible
1.    Planteo del conflicto
2.    Algunas manifestaciones

Capítulo VII
LA REGULACIÓN DEL AGUA Y DEL PAISAJE

Primera Parte
La regulación del agua

    I.    Introducción
    II.    ¿Qué fue el agua para el Derecho?
1.    El modelo dominial y antropocéntrico
2.    Cosa susceptible de apropiación:
“res commercium”
3.    Límites a la apropiación
4.    Desacralización del agua
5.    El problema ambiental enfocado
en la salud pública humana
6.    Esferas pública y privada independientes
7.    Bien jurídico protegido
8.    Tipo de normas: predominio
del derecho subjetivo
9.    Fuentes jurídicas
    III.    ¿Qué es el agua para el Derecho?
1.    La conciencia de que el agua es un bien escaso
2.    El interés se traslada al uso
3.    La imposición de límites al desarrollo
industrial y el modelo dominial
    4.    Fuentes normativas
a)    Constitución
b)    Legislación especial
5.    Tipo de normas
6.    Bien jurídico protegido
    IV.    ¿Qué será?
1.    El agua como problema generador de
modelos de adjudicación legal
2.    La adjudicación a través del mercado
a)    Analogía entre la tierra y el agua
b)    Crítica al socialismo sobre la tierra y sobre el agua
3.    El modelo de los derechos de propiedad sobre el agua
4.    Debe respetarse la libertad y la propiedad individual
5.    Críticas
6.    El agua como bien colectivo en la esfera social
7.    El agua como bien perteneciente a la esfera social o colectiva
8.    Sustitución del modelo antropocéntrico
9.    Precedencia lógica en la colisión de derechos
10.    Función ambiental de los derechos de propiedad
11.    Derecho fundamental de acceso al agua potable
12.    Bienes protegidos y tipo de normas

Segunda Parte
El caso del río Atuel

    I.    El río Atuel: una introducción al caso
    II.    La demanda iniciada por La Pampa
en 2014 que origina esta resolución
    III.    La competencia dirimente del tribunal
    IV.    El rechazo de la excepción de cosa juzgada
    V.    El derecho humano de acceso al agua potable
    VI.    La lucha contra la desertificación en la región
    VII.    La visión integral de cuenca hídrica
    VIII.    El CIAI
    IX.    Conclusión

Tercera Parte

Declaración de Brasilia de Jueces sobre
Justicia del Agua (Declaración de 10 Principios)

Cuarta Parte
El paisaje: un desafío en la teoría
jurídica del Derecho Ambiental

    I.    Razones de su relevancia jurídica
Vulnerabilidad del paisaje
    II.    Los primeros enfoques regulatorios
1.    Relaciones vecinales
2.    Preservación del patrimonio
urbanístico histórico - cultural
    III.    Definiciones jurídicas del paisaje
1.    Aproximaciones generales
2.    Bien natural y cultural
3.    Es un subsistema ambiental
de naturaleza relacional
4.    Paisaje, ambiente y biodiversidad
5.    Delimitación del paisaje:
dificultades espacio - temporales
6.    Paisaje y patrimonio
7.    Dimensión subjetiva y objetiva:
concepción social del paisaje
8.    Conclusiones
    IV.    Jurisprudencia
1.    Valores estéticos de un parque
Omisión de protección estatal
2.    Construcción de una cancha
de pelota que afea el vecindario
3.    Construcción de una torre que afecta
la imagen de un monumento histórico
4.    Obras que afectan la memoria histórico - cultural
5.    El muro que impide ver el mar
6.    Obra que disminuye el valor de la
propiedad por afectar la vista al río
7.    Tendido de electricidad que afecta
el paisaje de la montaña
8.    De la jurisprudencia de Oaxaca de Juárez, México
Denegación de un pedido de autorización para
 construir un restaurante de comidas rápidas
en un centro histórico cultural
9.    Demolición de una casa histórica
del Barrio de Flores
10.    Fallos de STJ provinciales

Tercera Parte
LA APLICACIÓN DEL
DERECHO AMBIENTAL

Capítulo VIII
LA APLICACIÓN VOLUNTARIA
    I.    Introducción
    II.    La teoría de la implementación
1.    El cumplimiento voluntario (compliance)
2.    Cumplimiento forzado (enforcement)
3.    Disuasión (deterrence)
    III.    El problema de la ineficacia
1.    La legislación declarativa
2.    Bienes colectivos
    IV.    El cumplimiento voluntario
1.    Contexto institucional: confianza y costos de transacción
2.    Construcción de capital social
3.    Principios de buen gobierno
4.    Regulación del mercado
    V.    Programas de cumplimiento
1.    Establecimiento de objetivos
intermedios y finales a cumplir
2.    Técnicas de “comando-control”
3.    Incentivos culturales
4.    Medición del éxito
5.    Identificación de los sujetos obligados
por la regulación
6.    Identificación de roles complementarios
7.    Control de cumplimiento a cargo de
una autoridad claramente identificada
8.    Definición precisa de las competencias
para la aplicación de las sanciones
    VI.    Conclusión

Capítulo IX
EL SISTEMA DE RESPONSABILIDAD CIVIL
POR DAÑO AMBIENTAL

    I.    Introducción
1.    Nuevas fronteras de la responsabilidad civil
2.    Polifuncionalidad del sistema
    II.    Función preventiva
1.    Deber genérico de prevenir daños
2.    Acción preventiva
    III.    Función resarcitoria
1.    Recomposición. Reparación de daños ambientales
2.    Cuantificación del daño ambiental colectivo
    IV.    Función punitiva o sanción pecuniaria disuasiva
1.    Finalidad y objetivos del instituto
2.    Presupuestos y requisitos de procedencia
    V.    Función precautoria
1.    Fundamentos
2.    Efectos sobre el régimen general
de responsabilidad civil

Capítulo X
PRESUPUESTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL

    I.    Introducción
    II.    Daño
1.    Concepto y tipología
2.    Caracteres específicos del daño ambiental
    III.    Antijuridicidad
1.    Ampliación de las fronteras de la antijuridicidad
2.    Interpretación restrictiva de las
causas de justificación
    IV.    Relación de causalidad
1.    Noción y especificidades
2.    Prueba de la relación causal
    V.    Factores de atribución
1.    Concepto y particularidades
2.    Interpretación restrictiva de las eximentes
3.    Supuestos de responsabilidad solidaria 
    VI.    Responsabilidad civil del Estado
por daño ambiental

Capítulo XI
EL PROCESO COLECTIVO AMBIENTAL

    I.    Conflicto y proceso
    II.    Procesos policéntricos
    III.    La legitimación
1.    La noción de “afectado”
2.    Legitimación pública:
el defensor del pueblo y los fiscales
3.    La sociedad civil: asociaciones
4.    La noción de bien colectivo con
relación a la legitimación y competencia

Capítulo XII
LA SENTENCIA

Primera Parte
Características de la sentencia colectiva

    I.    La sentencia sobre intereses individuales homogéneos
1.    Efectos expansivos de la sentencia
a)    Sentencia favorable a la acción
b)    Sentencia que rechaza la demanda
c)    Sentencia que rechaza la demanda
por falta de pruebas
d)    Cosa juzgada en materia ambiental
2.    Procesos múltiples y litispendencia
    II.    La sentencia sobre bienes colectivos

Segunda Parte
Sentencias atípicas

    I.    Distinción entre sentencia declarativa
y sentencia de ejecución
1.    Sentencia declarativa
2.    Sentencia de ejecución
    II.    Exhortaciones
    III.    Mandatos de innovar y de no innovar
    IV.    Mandatos dirigidos a la administración
1.    Orden orientada hacia un resultado sustantivo
2.    Orden orientada al modo en que se ejecuta
    V.    Mandatos dirigidos al Congreso
    VI.    Problemas de implementación
de sentencias atípicas
1.    El problema del tiempo en la ejecución
2.    Garantías de implementación
Creación de una microinstitucionalidad
3.    Órdenes de organización de la implementación

Tercera Parte
El problema constitucional

ANEXO

FALLOS RELEVANTES EN DERECHO COMPARADO


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